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【神州股侠】提升违法违规成本(2019-05-20)


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  长期以来,非法资本市场的低成本一直备受诟病。近日,中国证监会主席易惠民在中国上市公司协会2019年年会上提出,提高违规成本是提高上市公司质量的核心措施,并明确提出要“积极推进修订”《证券法》、《公司法》、《刑法》及相关司法解释的出台,再次引发市场对解决这一长期存在的问题的关注和期待。
  经过各方多年的呼吁,提高资本市场违法成本的推进正在加快。特别是今年以来,从最高层政治局会议上的发言,到证监会主席接连发出的声音,国家对这一问题高度重视,决心改进。资本市场生态复杂,股票格局下各方利益纠结。改革走向整体,需要顶层设计,需要各方共同努力。其中,《刑法》、《公司法》、《证券法》的联合修改是一个重要的解决办法。

  提高违法违规成本迫在眉睫

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  资本市场运行20多年,发生了巨大变化。目前,资本市场违法行为适用的法律仍然是多年前制定的,与通过欺诈、欺诈获得的巨额利润相比,对违法行为的处罚几乎不值一提。违法违规成本低,使法律法规缺乏威慑力。“随着我国资本市场的快速发展,证券欺诈发行案件日益增多。此类违法犯罪行为严重损害了广大中小投资者的合法权益,并具有利益相关者强、涉案金额大、影响范围广、社会危害程度高、对国家金融管理体制破坏性强等特点深交所总经理建军说。

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  欺诈发行、信用欺诈、财务欺诈等屡禁不止,有的甚至造成了恶劣的社会影响,危害了资本市场生态。

  今年以来,中国证监会共登记注册上市公司及关联主体28家,较去年大幅增加。尤其是近期,一系列“白马股”陷入财务造假。如2018年全年业绩预告公布后,利源炼化再次收到关注函,关注年度业绩预告。此前,2018年10月,利源精制在对交易所询价函的回复中承认公司存在财务欺诈行为。1月22日,康德信公告称,因涉嫌违法信息披露被中国证监会调查。“白马股”是资本市场优质企业的代名词。此类行为的接连发生,让市场一片哗然,但也增强了增加违规成本的诉求。
  从制度上看,对违法违规行为处罚力度不够已是普遍共识。以欺诈发行为例,我国1997年刑法第160条首次规定了欺诈发行股票、债券罪,20多年来没有修改。金融诈骗等信用诈骗违法行为将从行政、民事、刑事等方面予以处罚。其中,对公司和个人行政处罚的最高处罚是罚款60万元、30万元;刑法方面,违反刑法第一百六十一条所列规定,泄露、不披露重要信息罪的最高刑期为3年。

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  相比之下,成熟的资本市场往往对欺诈等行为进行严厉的惩罚,可以称之为“越狱”。例如,美国《萨班斯-奥克斯利法案》规定,故意证券欺诈的最高刑罚为25年监禁,对犯有欺诈罪的个人和公司的最高罚款分别高达500万美元和2500万美元。
  在打击违法犯罪的过程中,新华社社长表示,在打击违法犯罪的过程中,人大常委会主席刘总表示,打击违法犯罪的力度不够。提高处罚标准,增加犯罪数量,已成为整个市场和全社会的共识。

  需要顶层设计

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  资本市场改革正在举步维艰。我们需要尽一切努力来推广它。近年来,在打击违法行为、净化市场环境方面,监管部门在检查执法、诚信建设等方面取得了重大进展。
  对于市场呼吁增加违法成本,包括中国证监会在内的多个部门也在积极推动。在证券法第三次审议稿中,对欺诈发行的处罚力度有了较大提高。

  但从实际进展来看,违法成本上升与市场预期还有较大差距。除了增加罚款数额外,刑事处罚没有改变,立法进展缓慢。中国人民大学法学教授刘俊海对证券时报记者表示,提高违法成本进展缓慢的原因很多。包括在全社会推进法治理念的大背景下,一些上市公司唯利是图、忘义的思维方式没有改变;监管存在真空,执法不够精准,难免会出现漏洞;各方在监管上存在漏洞资本市场缺乏对法律的信仰和敬畏,对公众投资者缺乏感恩之心。

  中国市场协会金融学术委员、东北证券研究部主任傅立春告诉记者,主要有两个原因:法律和市场。
  从法律层面看,资本市场的法律是多元的,一项法律条款的更新或修改会影响到其他法律,工作量巨大。其次,它涉及到不同法律之间的协调。如果刑法、民法、公司法不完善,证券法的修改作用就很有限,这是一个系统工程。另外,与英美法系可以以判例为法律参考不同,我国的法律体系属于成文法,需要法律本身进行修改,以适应实践的发展。随着市场的快速发展,法律的修改存在一个时间差,这是非常紧迫的,但却是一个比较复杂的问题。

  从市场的角度看,现有的市场结构已经固化,包括监管者、企业和投资者,他们已经适应了当前的市场和法律环境。一旦发生变化,就会涉及非常广泛的利益再分配,这可能是一个错误。此外,大量中小投资者此前更青睐波动性大、风险大的股票。一旦立法通过,这类股票可能面临股价暴跌或退市的风险。在这种情况下,如果没有完善的保险机制,可能会损害部分股东的利益。
  “在现有的股权结构中,利益相关者的关系过于密切,股权分置改革的阻力非常大。”傅立春说,除了法律之外,还应该有相应的法律法规、机制等补充,比如集体诉讼制度和投资者权益保护机制。

  要求共同修正
  资本市场的利益相关者众多,利益相关者众多。对违法案件特别是影响恶劣的违法案件的处罚,不仅需要证券监管部门的努力,还需要公安机关等部门的介入。证券法与公司法、刑法中的许多条款有着密切的联系。为了充分发挥法律的合力,修改上述法律也是市场的共同呼声。

  据全国人大财经委副主任委员刘新华介绍,随着资本市场规模的扩大、产品的丰富、金融技术的广泛应用,资本市场犯罪日益多样化、隐蔽化,表现出高智能、高技术、高协调性的特点。我国现行刑法存在着资本市场犯罪种类较少、犯罪构成要件表述不完整、犯罪轻处罚等问题。同样,《公司法》也缺乏对上市公司合法经营保持高压监管的依据。在取证、取证和实践中都有困难。虽然进行了一系列的检查、取证和审判,但按照现行刑法规定处罚的犯罪相对较轻,难以取得有效的法律效果和震慑效果。
  清华大学法学院教授唐欣在接受证券时报记者采访时表示,在《证券法》、《公司法》即将“三读”修改之际,是否借此机会共同修改刑法,是一个值得探讨的话题。在很大程度上,证券法法律责任体系的强化仍以行政处罚为主,但民事责任和刑事责任需要逐步丰富和检验。目前,在民事责任领域已经进行了一些尝试,如诉讼示范制度、多元纠纷解决机制等,有待于逐步探索。另一个例子是刑事责任制度,证券法没有涵盖,但必须回归刑法。这样,就有必要考虑《证券法》、《公司法》与《刑法》相关规定的衔接。不可能指望《证券法》的修改能一劳永逸地解决法律责任方面的所有问题。

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