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【002535股】证监会强调:中介机构应勤勉尽责(2018-03-19)

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  近日,因欺诈发行信泰电气被处以罚款的北京东一律师事务所(以下简称“东一事务所”)因拒绝接受中国证监会270万元罚款并予以没收,将中国证监会起诉至法院撤销行政处罚。
  专家认为,这是国内首例涉及律师事务所IPO申请过程中勤勉义务认定标准的案例。随着法治水平的提高,近年来,“民告官”案件逐渐增多,迫使监管部门严格执法。然而,法律面前人人平等,监管者和被监管者也是如此。对于如何界定“勤勉尽责”,这场官司是一堂生动的依法治国公开课。

  新泰电器欺诈发行连锁反应
  2011年至2014年,共有4年6期的财务报告。每期虚增应收账款7000余万元至近2亿元。信泰电气最终成为国内证券市场首家终止在创业板上市的上市公司,也是首家因欺诈被摘牌的上市公司。

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  去年12月19日,信泰电气不服中国证监会对证券欺诈发行和虚假披露的行政处罚和北京市第一中级人民法院一审判决提起上诉。中央和部级单位负责人、中国证监会主席助理黄伟重申:欺诈发行是证券市场最严重的违法行为,严重损害了证券市场的运行基础,这种行为和主体是不可容忍的。”.

  北京高院当天并未对此案作出判决,但新泰电气退市引发的连锁反应已经显现。
  在信泰电气IPO欺诈案中,除上市公司主体外,中国证监会还认为,北京东一律师事务所在为信泰电气IPO提供法律服务过程中,未勤勉尽责,违反《证券法》及相关规定,出具文件有虚假记载的,责令东一改正,没收所得90万元,并处罚款180万元。东一研究所不服处罚决定,将中国证监会诉至法院。

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  上周,北京的一家中国人民法院就此案举行了公开审理。庭审中,法院重点审查了三个问题:律师事务所作为“证券服务机构”是否应当承担《证券法》第223条规定的“尽职调查”义务,勤勉尽责的判断标准,原告是否履行了勤勉义务。
  根据《证券法》规定,“证券服务机构不勤勉尽责,在文件中有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,责令改正,没收业务收入,吊销或者吊销证券服务业务许可证,并处营业收入一倍以上五倍以下的罚款。”

  东一主张,首先,被告人的处罚决定在法律适用上存在错误。首先,《证券法》没有明确规定律师事务所是证券服务机构,因此原告不能按照《证券法》第223条对证券服务机构的处罚予以处罚。二是《律师事务所证券法律业务实务规则(试行)》和《公开发行证券的证券公司信息披露编报规则》(第12号)公开发行证券的法律意见书和律师工作报告违反了上级有关法律,超出法律规定的范围,附加律师事务所的检查义务,不能作为处罚依据。同时,东易交易所对《执业规则》和《编报规则》规范性文件申请的合法性进行审查。

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  第二,律师事务所没有对审计报告进行财务核实的义务。东益公司根据会计师事务所出具的审计报告出具了法律意见书,符合法律规定和行业惯例,并已尽到了尽职调查的义务。
  三是律师事务所虽未依法对工作记录进行签核,但律师事务所没有对工作记录进行签核,只有律师事务所没有对工作记录进行签核。

  中国证监会继续提高依法行政管理水平

  中国证监会认为,首先,即使引用了其他中介机构出具的文件,也应当行使相应的注意义务并予以说明。董益硕简单直接引用了会计师事务所的审计报告和保荐机构的相关信息,对被引文件存在明显缺陷未履行一般注意义务,构成勤勉尽责。
  二是现有证据足以证明公司未按照《管理办法》和《实务规则》的要求认真核对核实相关信息,未制定检查计划,未对法律意见书进行讨论、审查,违反了第二百二十三条的规定证券法。

  第三,工作底稿是判断律师是否勤勉尽责的重要证据。东一办工作底稿未加盖律师事务所公章,面试记录签名严重不规范,违反了《管理办法》和《执业规则》的规定。
  四是律师事务所依法属于证券服务机构,其为证券发行提供法律服务的违法行为,依照《证券法》第二百二十三条的规定处罚。业务规则和编制规则是根据《证券法》制定的规范性文件。属于《证券法》第二百二十六条第三款所称“依法制定的业务规则”,符合法律规定。

  “起诉是一种权利,是法律赋予市场主体在法律框架内起诉中国证监会的权利。证券监督管理委员会依法行政处罚应当有明确的法律支持。当事人对行政处罚不服的,有权提起行政复议或者向法院提起行政诉讼,这是法治社会和法治市场的应有之义。“清华大学法学院教授唐欣认为,随着法治水平的提高,“民告官”案件近年来逐渐增多,从而迫使监管部门严格执法。
  数据显示,2017年,中国证监会行政处罚案件48件,连续4年创历史新高。唐欣说,诉讼案件种类繁多、新颖。面对各种问题,中国证监会的成功率始终保持在较高水平,执法原则和标准得到进一步巩固和确认,执法权威和公信力进一步增强。通过诉讼,法院在判决书中还对中国证监会的执法工作提出了多项建议,有助于中国证监会不断提高依法行政水平。从这个意义上说,“民告官”也通过诉讼的特殊“对话”深化了法治理念。

  唐欣强调,信泰电气、东逸上诉中国证监会处罚,是依法行使合法权利的体现。证监会积极应诉,强调法律原则。法院将双方当事人的诉讼理由与现行法律进行仔细比较。法庭辩论对应具体条款,界定勤勉尽责的具体定义,是一堂生动的法治公开课。
  东一起诉证监会一案未当庭宣判。

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